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弁済による代位の効果など(記述式)

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40字記述問題は基本的に厄介な問題は出ないのですが、過去に結構面倒な問題も出ていますので、見ておきましょう。

【問題 難易度:結構難しい】
Aは、Bから金銭を借り受けたが、その際、A所有の甲土地に抵当権が設定されて、その旨の登記が経由され、また、Cが連帯保証人となった。その後、CはBに対してAの債務の全部を弁済し、Cの同弁済後に、甲土地はAからDに譲渡された。この場合において、Cは、Dを相手にして、どのような権利の確保のために、どのような手続を経たうえで、どのような権利を行使することができるか。40字程度で記述しなさい。(H22-45)

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【解説】

答えの書き方は、問題文から「○○のために」「××した上で」「△△の権利を行使することできる」という書き方をするんだな…と判ります。

AがBからしていた借金を、連帯保証人のCが弁済した」「CはDを相手にして、どのような権利の確保のために…」から、弁済による代位の効果の問題だと気付かないといけません。

この問題の場合、債務者以外の第三者が弁済しているので、債務者(A)に対して求償できます。
民法500条(法定代位)に、「弁済をするについて正当な利益を有する者は、弁済によって当然に債権者に代位する。」と規定されています。任意代位と違って、債権者の承諾は必要ありません。
正当な権利を有する者は「保証人、連帯保証人、物上保証人、連帯債務者、後順位抵当権者、一般債権者」です。

そして、民法501条(弁済による代位の効果)には…

前二条の規定により債権者に代位した者は、自己の権利に基づいて求償をすることができる範囲内において、債権の効力及び担保としてその債権者が有していた一切の権利を行使することができる。この場合においては、次の各号の定めるところに従わなければならない。
保証人は、あらかじめ先取特権、不動産質権又は抵当権の登記にその代位を付記しなければその先取特権、不動産質権又は抵当権の目的である不動産の第三取得者に対して債権者に代位することができない
二 第三取得者は、保証人に対して債権者に代位しない。
三 第三取得者の一人は、各不動産の価格に応じて、他の第三取得者に対して債権者に代位する。
四 物上保証人の一人は、各財産の価格に応じて、他の物上保証人に対して債権者に代位する。
五 保証人と物上保証人との間においては、その数に応じて、債権者に代位する。ただし、物上保証人が数人あるときは、保証人の負担部分を除いた残額について、各財産の価格に応じて、債権者に代位する。
六 前号の場合において、その財産が不動産であるときは、第一号の規定を準用する。

以上から、
「CはAに対する求償権を確保したい」
「代位の登記を付記しないと債権者に代位できない」
「Bの抵当権を代位したい」
ということになります。

Aに対する求償権確保のために、代位の登記を付記した上で、
Bの抵当権を行使することができる。(45字)

この問題は、テキストをペラペラめくってる程度であったり、六法をなんとなく眺めている程度の知識では解けない問題かもしれません。
行政書士試験は諦めずに勉強し理解さえすれば、初学者であろうとなんであろうと合格できます。たとえ、それが2ヶ月や3ヶ月とかの短期間であろうとも。1ヶ月ならさすがにツライけど…。

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